论法律关系分割法对冲突规范的软化处理

论法律关系分割法对冲突规范的软化处理

摘要：传统的冲突规范的是通过连结点选择方法，反映了法律关系与一定

地域之间的内在的、实质性的联系。这种方法机械、僵化，忽视实际生活的灵活

性，不能适应迅速变化的社会现实。因此，对传统的冲突规范的改造，首先应克

服这种硬性规范所具有的僵固性，增加法律的灵活性，分割方法就是软化手段的

一种。分割法从产生到发展，都与其对传统冲突规范的软化处理密不可分，为改

造冲突规范发挥了巨大的作用。

关键词：分割方法；软化处理；政府利益分析；开放式连接点

分割法，指将一个案件分割为若干问题，每个问题分别进行法律选择分

析的过程和方法。与传统的整体法相比，分割法的出现将大大增强了冲突规范的

灵活性，以及个案在适用法律和判决结果上的公正性，并极为有效地避免了传统

整体法的僵化弊端。谈及分割方法产生的目的，实际上是为增加法律适用的灵活

性和复杂性，克服传统冲突规范的僵硬和机械，在一定程度上达到判决结果的一

致性，并促进个案的公平正义。随着各国国际私法理论的发展，特别是美国冲突

法革命，为分割方法的理论研究和实践带来了丰硕成果。下面，我将大致以分割

法的发展为脉络，介绍其为软化处理冲突规范所做出的贡献。

一、传统的法律关系分割方法

法律关系往往有不同环节组成，而环节之间往往具有相对独立性，有自己的

重心，一概地要求所有环节受一个连接点的法律支配，不可避免地会产生机械性。

实际上，早在法则区别说时代，意大利人巴特鲁斯就主张对合同的不同方面进行

分割，如合同的效力适用合同履行地法或法院地法；对于合同是否达到当事人期

待的正常结果，分别适用履约地法和当事人属人法。尽管这一主张遭到了学者的

一致反对，但不可否认，在整体法占有统治地位的14世纪，这种主张无疑为后

世分割法的发展提供了良好的启迪。

在此基础之上，分割方法在实践中逐渐形成以下内容：对合同当事人的缔约

能力适用当事人的属人法，合同形式适用缔结地法，合同的履行适用履行地法，

而合同的成立和实质有效性问题适用合同准据法。如美国和瑞士都采用这样的做

法；德国学者萨维尼和巴尔也主张，既然合同已履行地为本座，那么双务合同中，

每方当事人如在不同国家履行其义务，应分别适用他们各自的属人法。

比较整体法而言，这种分割方法还是为冲突规范带来了很大的软化作用，但

仍带有明显的属地特点，硬性的规定如何分割合同法律关系，并在分割后简单套

用固化的连接点，强调行为与特定场所的机械联系，司法实践操作亦极为不便。

二、新的法律关系分割法

尽管法律关系分割法的雏形早已存在，但其真正成熟发展还是在上世纪美国

冲突法革命之后。为了反映当事人的正当期望和判决的公平正义，意思自治理论、