中国政法大学2007-2008法理学试卷

中国政法大学2007-2008法理学

试卷

2007-2008学年第一学期卷A

一、名词解释

1、应然法和实然法

应然法：指“应该是怎么样的法”，即根据其自身的

特性而应达到某种理想或理念状态的法。实然法：指“实

际上是怎么样的法”，即在现实中实际存在、实际发生

效力、对人们的行为实际产生作用的法。

1、大陆法系和英美法系

大陆法系：是以罗马法为基础而发展起来的法律的

总称。英美法系：是以英国自中世纪以来的法律特别是

它的普通法为基础而发展起来的法律的总称

3、法的效力和法律溯及力

法的效力：是指法律对法律主体的约束力或拘束力。

通常包括广狭二义：广义的法的效力，是指所有法律文

件的效力。狭义的法的效力，是指规范性文件的效力。

法律溯及力：是指新的法律颁布后，对其生效以前发生

的事件和行为是否适用的问题。如果适用，新的法律就

具有溯及力；如果不适用，新的法律就没有溯及力。

4、法律规则和法律原则

法律规则：是指以一定的逻辑结构形式具体规定人

们的法律权利、法律义务及其相应的法律后果的一种法

律规范。法律原则：是为法律规则提供某种基础或本源

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C、宪法及宪法相关法部门，与民法、刑法等法律部

门处于并列关系

D、宪法及宪法相关法部门，具有更严格的制定和修

改程序

6、法律原则与法律规则的区别在于？C

A、法律规则确定了明确的假定条件、行为模式与法

律后果，并无遗漏地体现于法律条文中

B、法律规则有更大的适用范围，“穷尽规则，方可用

原则”

C、法律原则比较笼统、概括

D、法律规则更加明确具体，更有助维护于个案正义

7、所谓法的效力范围，包括以下哪项内容？D

A、法的应然效力与实然效力问题B、法的事实效

力与道德效力问题

C、法的空间效力与事实效力问题D、法的溯及力

问题

8、符合权利义务相互关系的表述是哪一项？D

A、义务本位向权利本位演进，所以，二者的总量是

相等的

B、义务本位向权利本位演进，所以，没有无义务的

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权利，也没有无权利的义务

C、不同历史时期，法定权利义务的总量是相等的

D、不同历史时期，社会的权利义务观念不同C

9、当不同位阶的法律渊源之间出现冲突时，应该遵循哪

个标准？

A、特别法优先普通法B、后法优于前法C、上位法

优于下位法D、下位法优于上位法

10、法律作用局限的理论表明，法律经常存在“滞后性”。

在缺乏补救性立法的情况下，解决法律滞后性问题，下

列何种方法最相适宜？D

A、法律解释方法中的目的解释

B、法律解释方法中的历史解释

C、或运用法律规则中的授权性规则，或运用法律规

则中的任意性规则

D、或适用法律原则，或适用法律解释方法中的目的

解释

三、多项选择题

1、法的概念争论涉及到下列哪些理论？ABC

A、本体论B、认识论C、价值论

2、下列哪些概念应该从法的内容角度理解?ABC

A、法律部门B、法律规范C、法律体系

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3、下列有关法理学的表述,哪些是正确的?ABC

A、法理学是理论法学,具有理论性

B、法理学不是应用法学,但具有应用性

C、法理学是实践理性

4、法的作用分为规范作用和社会作用,下列哪些说法是正

确的?AB

A、规范作用是形式

B、规范作用着眼于秩序

C、法尽管实现不了规范作用,但仍然能社会作用

5、《中华人民共和国刑法》,相对于司法判决的效力,下列

哪些概念表述是错误的?AC

A、法律内容B、法律渊源C、法律形式

6、关于行政法和行政法规,下列哪些表述是错误的?

ABC

A、行政法是国家最高行政机关制定的

B、行政法规属于行政法规范

C、行政法属于行政法规

7、下列关于法律关系的哪些表述是正确的?AB

A、法律行为会引起法律关系的产生、变更和消灭

B、合法行为引起合法性的法律关系的产生、变更和

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消灭

C、违法行为引起违法性的法律关系的产生、变更和

消灭

8、关于法律规则的逻辑结构与法律条文,下列哪些表述是

错误的?AB

A、假定部分在条文中不能省略

B、法律后果在条文中不能省略

C、法律规则三要素在逻辑上缺一不可

9、法律规则和法律原则的区别,下列哪些表述是正确的?

AC

A、对个案,两个冲突规则,一个有效,另一个就无效

B、对个案,两个竞争原则,一个有分量,另一个就无分

量

C、规则刚性较强,是优点,也是缺点

10、关于“行为”的表述,哪些是错误的?AB

A、一个行为要么合法,要么违法B、一个行为不违法

就合法C、一个行为违法就不合法

四、分析题

1、案情：原告：石坊昌，被告：石忠雪。2005年9

月原告石坊昌以非法侵占房屋为由提起诉讼，请求依法

确认自己和石君昌之间的赠与合同有效，并判令被告立

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即腾出房屋。被告辩称房屋是自己继受所得，且房产证、

土地证等手续一应俱全，房屋应为自己所有。

原、被告所争议的房屋原属于石君昌所有，石昌君

系一孤寡老人，其妻子、子、女俱已先亡，家庭就剩他

自己一人（石坊昌与石君昌系亲兄弟，他们二人分别是

石忠雪的三叔、四叔）。石君昌在自己去世前与原告石坊

昌签订一赠与合同，合同规定石君昌的房屋无偿赠予给

原告石坊昌并对赠与合同予以了公证。在石君昌去世后，

由于石坊昌不料理丧事，因此是由石忠雪办理的丧事，

并且由他顶的火盆。在当地的农村有个风俗，老人去世

之后，在出殡的时候要有一个人把烧纸钱的火盆顶在头

上然后摔碎，俗称摔盆儿，摔盆儿的这个人一般都是家

里的长子。有时候，如果去世的老人没有子女的话，往

往要在叔伯兄弟的孩子中出一个人作为嗣子，由他来

摔盆儿，这个风俗也叫顶盆过继。一般来说，顶盆过继

的也应当分得一定的遗产。

问题：如果你是该案的主审法官，请从习惯法的效力的

角度说明你将如何作出判决，为什么？

(1)认可与习惯法：明示认可与默示认可【本案中属于

默示认可】（3分）

(2)默示认可要具有效力，一般要以非正式法律渊源的

身份出现（3分）

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(3)结合本案说明你的观点【可以按照习惯判决，也可

以反对；关键是要依据习惯法和法律渊源的理论详细说

明理由】（2分）

2、有人认为：“法律的生命不在逻辑，而在经验”。

请：（1）分析该表述与演绎法律推理的关系；

（2）从法律效力与法律实效的角度分析该表述。

(1)这句话中的“逻辑”指的就是演绎法律推理。这句话

中的“经验”指的是法律的实际效果。

(2)传统观念认为注重判决法律效力的演绎推理是司

法裁判的核心，而将法律的实际效果放在次要的地位。

【原因：判决的约束力】

(3)这句话则是改变原有的认识，将法律的实际效果放

在核心位置【原因：判决的社会效果或者可接受性】

(4)你的态度【肯定、否定都行，但请在比较两种观点

中说明理由】

3、2002年12月1日，某省人大制定的《省人口与计

划生育条例》生效，该条例第30条第2款规定：“达到

法定婚龄决定终生不再结婚并无子女的妇女，可以采取

合法的医学辅助生育技术手段生育一个子女。”鉴于医学

辅助生育领域存在诸多的问题，2003年1月1日卫生部

下发禁止卫生部所属医院进行医学辅助生育。张某为符

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合条件的该省单身女性，其于2003年2月1日想卫生部

所属某医院提出医学辅助生育的要求，但被该医院依据

卫生部的规定拒绝，后张某于某区人民法院起诉。

问题：如果你是法官应当如何处理该案？

（1）本案属于地方性法规与行政规章之间的冲突，

应当首先要求国务院裁决（2分）

（2）国务院认为应当适用地方性法规的，适用地方

性法规，因此张某胜诉。（3分）

（3）如果国务院认为应当适用行政规章的，有全国

人大常委会作出决定。（3分）

4、某法中规定“饲养四脚动物致人损害，饲养人承

担赔偿责任”。某日，某饲养人所饲养的鸵鸟致使他人受

到损害。法院依据原有规定，认为鸵鸟饲养人同样应当

承担赔偿责任。

问题：你认为将该法律规定扩展至鸵鸟的举动，属于

法律解释还是类比推理？为什么？

（1）回答“法律解释”得分为2-6分；（2）回答“目

的解释”或“类比推理”得分为3-8分。（只有提供三项

不同理由，且理由有说服力的，才能得到最高分）

5、张某到某著名的西装裁缝店选了一块料子，定制

西服一套。在取货的前一天，已经做好的西服被他人以

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高价买走，张某遂将裁缝店告上法庭。

问题：1.张某与裁缝店先后形成几种法律关系？

2.张某要求裁缝店做西服的法律关系的客体以

及客体的具体内容是什么？

1)关于料子的合同法律关系、关于定做西服的合同

法律关系、民事诉讼法律关系（3分）

2)行为结果或行为（2分）；行为结果或行为的含义：

物化的行为结果（3分）。

五、论述题(围绕问题，阐发自己的观点，共10分)

西方法谚云：“法律为未来作规定，法官为过去作判决”，

请结合所学知识加以分析。

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