布莱克:法律的运作行为
•社会的中心与边缘
•1、侵害的危害程度
•2、提起诉讼的可能
•3、诉讼成功的可能
•CEOVS流浪汉
•同命不同价
法律的基本特征
•(二)法律是具有相对独立性的社会规范
•发源:与道德、宗教等同源
•逐渐独立:民族国家的出现
•方式:制定或者认可
•制定:国家立法机关直接规定
•认可:一是赋予某些道德、宗教、风俗习惯和礼仪等社会规范以法律效力;二是承
认、签定或加入国际条约,认可国际法规范使之在国内产生法律拘束力;三是在具
体案件中通过司法裁判形成某种规则和原则并使之具有法律约束力。法律解释不是
法律创制的方式。
法学的研究方法
多样性:
法学研究方法的选择取决于法学的研究对象的特征,与研究者的研究角度与研究目
的紧密相关。法律现象是规范、价值、事实诸方面的复合体,具有视角的多维性,
这就决定了法学研究应该依靠方法体系,研究者应该根据自己的研究角度和目标选
择适当的研究方法,或者综合运用若干方法达成其目的。
(一)价值分析方法
价值分析方法在法学中的应用包括两个方面。其一是构建“应然法”体系,确定立法
应该遵循的价值准则体系。十诫
其二是依据一定的价值标准,对特定法律制度的正义与非正义、善与恶进行评价。
价值分析方法主要是自然法学或价值法学所采用的方法。
(二)规范分析方法
规范分析法学以法律规范体系为研究对象,其主要内容包括对法律规范和法律体系、
法律体系的效力与范围、法律概念、法律推理机制等方面的分析,目的在于获得以
法律规范为核心的法律知识。规范分析方法主要是以法律规范和法学原理为分析工
具对案件事实所进行的评价,使法律方法中最为重要的分析工具。
如何运用规范分析方法
第一,法律是行为规范,是社会行为的公共准则,通过法律权利和法律义务调整人
们的行为。
第二,法律是由规范组成的体系,单个规范不能组成法律,我们只能通过规范的联
系认识法律的性质。凯尔森的规范金字塔
(三)解释学方法
解释的含义:
(1)解释就是把隐含在文本中意义揭示出来,把不清楚的意义说清楚。
(2)解释就是发现已有的意义,而不是意义添加,主要是捍卫文本的原本含义;
(3)解释是在理解基础上的说明。
法律解释方法
语义解释:
逻辑解释:
其他方法:历史解释;体系解释;社会学解释;合宪性解释
(四)社会学方法
法学研究的社会学方法把法律置于其所处的社会环境之中,研究法律与社会之间的
互动关系。它把法律归约为社会行为和社会事实,试图从社会行为与社会关系之中
获得立法的依据,寻求法律推理的约束条件。
法学研究的社会学方法的理论假设
其一,社会造就了法律,而不是法律造就社会。一种良好的社会规范系统应该以活
生生的社会关系为基础,研究人们在社会生活中的互动模式从而为立法和司法活动
提供参考依据。
其二,法律是服务于一定人类目的的工具,所以,法学要关注法律的实际社会效果,
既要考虑使现有法律取得实效,也要考虑正在或者将要制定的法律的社会实效,反
对闭门造车式的立法。
其三,法律应该促成并维护良好的人际互动,维持人类成员的共存与发展,以实现
共同体的最大利益。
(五)经济分析方法
经济学帝国主义
传统意义上的法学独立性似乎越来越难以为继。这一事实表明了经济学的基本假设
和分析工具对于法学研究的广泛适用性。
常见领域已经普遍使用经济分析方法
控制犯罪率:
交通事故发生的规制:
主要是道德伦理范围内的问题,也可以用经济分析的方法进行分析
安乐死:自杀权利
在法律经济学家看来,这个问题不取决于人是否拥有自杀的权利,而是取决于将安
乐死合法化是否可以从总体上改善人们的生存境况,
考虑因素:安乐死在多大程度上可以缓解病人的痛苦,在多大程度上会增加或减少
病人亲属的痛苦,在多大程度上会缩短或延长病人的生命,在多大程度上可以节省
医疗费用,以及不耐烦的医生或亲属是否可能会把病人过早推向死亡。
经济分析方法的局限性
效益是唯一的价值
前提:理性人假设
模型化分析:过于简化和抽象
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