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法律尽职调查实操手册

更新时间:2024-11-07 07:40:41 阅读：评论：0

2022年7月21日发
(作者：新传染病防治法)

法律尽职调查实操手册

法律尽职调查是对相关法律事务具有法律意义的背

景资料进行应有的调查，使相关法律事务的处理建立在

客观、全面的信息基础之上，以确保相关法律事务的处

理能够达到预期的结果，而不因相关信息在真实性、完

整性、全面性、合法性等方面的原因影响预期目标的实

现。

一、前言：法律尽职调查的准备工作

法律尽职调查需要律师和相关执业人员运用法律知

识，对相关法律事项进行审慎、适当核查的法律分析后

向客户提供书面法律文件的过程。法律尽职调查主要围

绕两大问题展开，一是公司自身运营的法律问题，二是

交易涉及的法律问题。从法律尽职调查的角度，可以用

来分析业务是否具有可行性，可能性以及现实存在的法

律风险，从而为决策提供依据。

（一）明确尽调流程

一是明确尽调目标。作为法律尽职调查的第一步，

主要是明确后续的工作方向，也即根据业务需求、业务

特点等方法确定尽职调查的目的、对象和范围，通过查

询相关法律法规及案例，明确法律尽调重点，伴随着调

查的逐步深入，尽调重点的范围可能会缩小但也可能会

持续扩大，但调整应当与尽调目的及交易架构设计时刻

保持一致或契合。

二是合理具体规划。在尽调进场之前，应先通过公

开渠道对目标公司的基础情况进行收集和整理，以便能

够对其有初步的了解和判断，便于结合具体情况设置尽

调时间，以期按时完成尽调工作。

三是及时进场尽调。作为尽职调查的核心阶段，进

场时间一般在7-10个工作日不等，既要通过实地调研的

方式，对办公场地、人员安排、组织架构、部门设置、

人员工作面貌、企业文化等进行初步了解，熟悉公司内

部运行情况，也要搜集资料，通过获取公司员工、周边

人员对公司的评价及公司发生的重大事项等，为后期访

谈、资料核查提供线索与其他思路。在此基础上结合既

有资料和现行法律法规，预判风险并提出相关方案。

（二）明确尽调手段

法律尽职调查的手段主要包括书面核查，实地走访、

现场访谈和公开信息查询四大类，各个手段彼此交融，

互相支撑，实现对目标公司的完整画像：

书

面

核

查

1、核查资料来源、资料形成时间、资料之间的内在联系、书面资料之间是

否存在冲突以及资料与待证明事实之间的关系等

2、对于某些重要的资料需要核对原件，如：证件类资料（营业执照、业务

资质许可证等）、权证类资料（不动产权证、著作权证等）、合同类资料（借

款合同、担保合同等）等其他核心类文件

实

地

走

访

1、通过实地走访，确定资产的真实状态，区分资产的真实性质

2、针对未决诉讼案件，环保情况等还要走访当地司法机关和环保质监部门

调取相关材料和证据，了解相关情况

3、在实地走访过程中，应做留痕处理，并将调查事项拍照留存，把走访经

过形成文字记录，一同存入工作底稿之中

1、访谈前应根据不同的访谈对象，制定访谈提纲，访谈应当进行书面记录，

访谈后应及时整理出访谈笔录，访谈人和被访谈人在笔录上签字确认，形成

工作底稿的组成部分

2、在访谈相关方高管、部门负责人、基层员工基础上，还要多渠道、多角

度多方面核实材料是否真实、完整、准确

1、通过出示相关证件及授权委托书，经过特定程序，向公共机构查询相关

信息。如向工商行政管理机关调取工商档案资料；向不动产登记中心调取不

动产权属信息、抵押情况；向中国人民银行征信中心调取公司信用信息等。

公

开

渠

道

查

询

向公共机构查询的内容，需经查询机构盖章（查询章）确认（征信报告除外）

2、通过查询网站、APP方式查询相关信息。如企查查、天眼查、国家企业信

用信息公示系统等查询企业的基本情况、行政处罚等信息；巨潮资讯网、上

交所、深交所等可以查询上市公司公告、年报等信息；国家工商行政管理总

局商标局“中国商标网”可以查询注册、申请商标信息；中国人民银行征信

中心可以查询个人信用信息等

3、公开网站无法获得而又必须查询的信息，可建议委托方委托专业机构查

询，如专利、商标等信息可委托公司进行查询，以便补充丰富我们

的尽调报告内容

现

场

访

谈

（三）备齐相关材料

保密承诺函

一

为保证公司商业机密不被泄露，保障公司合法权益，在进场前需签订保密承

诺函，确保尽调内容不被不当使用

目标公司基本情况表

二

通过外部公开渠道查询与分析，应对目标公司的工商基本情况、股权架构情

况、历年受处罚情况、历年涉诉情况、专利、商标情况、行业情况分析等进

行统计，便于发掘尽调重点和难点

法律尽调清单

三

根据尽调目的，外部渠道查询基本信息，结合调查对象的具体情况，出具《法

律尽调清单》

资料接收清单

四

应包括具体文件名称、文件形成时间、文件页数以及来源等项目，其上应记

录客户已提供的资料信息

项目日志

五

根据工作内容，制作项目日志，记录工作时长、进度，一方面便于检视工作

动态与尽调计划的出入，及时调整工作动态或相关计划，另一方面便于查询

工作成果

访谈提纲

六

根据前期资料核查情况、主要问题、接受访谈人物的级别、所在部门等因素

确定访谈内容

法律尽职调查报告大纲

七

结合已有材料和公开渠道了解到的信息，结合既有工作经验对法律尽职调查

的工作模板进行修正和完善，形成针对具体项目要求的定制化法律尽调报告

大纲

二、目标公司基本情况的核查

（一）目标公司主体核查

一是取得取得并核查发行人及其前身自设立以来的

全套工商登记文件；二是取得并核查发行人现时有效的

营业执照、公司章程及最新的外商投资企业备案文件（如

有）；三是于全国工商信息公示系统查询公司存续情况。

核查方式：书面核查+公开信息渠道查询。

（二）目标公司设立程序的核查

一是取得并核查公司设立时的政府批准文件、关于

股权管理方案的批复（如有）、有限公司同意改制为股

份公司的股东会文件（中外合资企业为董事会文件）、

发起人协议、创立大会或第一次股东大会文件、营业执

照、公司章程、外商投资资企业备案文件（如适用）、

工商登记档案等资料；

二是查阅股份制改制（如有）时的审计报告、评估

报告、验资报告,核查发行人在设立过程中是否履行了必

要的审计、评估以及验资程序；

三是查阅公司创立大会或第一次股东大会文件,

核查创立大会的程序及所议事项及其内容是否符合当时

法律法规的规定；

四是关注股东出资，公司股东出资中以实物、知识

产权、土地使用权等非货币财产出资的，应当评估作价，

核实财产，明确权属，财产权转移手续办理完毕；以国

有资产出资的，应遵守有关国有资产评估的规定；公司

注册资本是否缴足，是否存在出资不实情形。如果以实

物出资，应核查实物出资入账价值是否真实。实物、专

利技术出资的至少应有实物出资清单、《资产评估报告》

或《价值鉴定书》等价值鉴定材料，有权属证明文件的

应当核实登记的权利人是否已经变更为目标企业；还应

当关注是否有购置合同、付款凭证，记载的金额是否与

价值鉴定材料中的金额存在较大差异。同时需要关注用

以出资的办公用品、机器设备、技术专利与目标公司生

产经营的关联性。避免股东将废旧无用的设备投入公司，

但实际并不能为公司创造价值。此外还要关注采购实物

并入账的过程中是否存在虚假出资行为。对于无形资产

出资要核查无形资产是否属于职务发明。如属于职务发

明，则可能涉嫌出资不实，需要用现金替换无形资产出

资，还要注意无形资产出资是否与主营业务相关。同时

还要核查无形资产出资是否涉嫌出资不实。股东购买与

公司主营业务无关的无形资产通过评估出资至公司，但

是主营业务从未使用过该无形资产，则该等行为涉嫌出

资不实，需要通过现金替换无形资产出资。此外还要关

注无形资产出资是否过户至公司并办理完成过户手续。

五是重点关注《公司法》的历次修订，核查公司设

立合法性，主要公司设立应符合当时公司法的规定。如：

2006年1月1日之前设立股份公司，需经国务院授权的

部门或省级政府批准；2014年3月前新设需要验资；设

立外资股份公司需商务部门批准（商务部、省级商务部

门2008年），2016年10月开始不涉及国家规定实施准

入特别管理措施备案即可。国有企业需提供相应的国有

资产监督管理机构或国务院、地方政府授权的其他部门、

机构关于国有股权设置的批复文件。外商投资企业须提

供商务主管部门出具的设立批复文件。

核查方式：书面核查。

（三）目标公司历次股本及股权变动情况

基础材料方面，要采集公司历次变更的全部工商登

记内档资料，并由工商行政主管机关在该等资料上加盖

工商查询章。包括公司历次变更的登记资料，公司自成

立至今的历年工商年度检验文件、报告文件两大维度，

具体内容可涵盖政府及行业主管部门的批文；公司历次

资产重组的批准文件；如为外商投资企业，需提供商务

主管部门关于公司设立、历次注册资本、股权变更等事

项的批复，以及人民政府颁发的《外商投资企业批准证

书》；《验资报告》、《资产评估报告》、出资或增资

凭证；引进战略投资者与其签署的投资协议、对赌协议

等文件；发起人、股东的营业执照或身份证明文件、发

起人协议；股权质押协议等；此外还要调阅所有可能并

未在工商行政主管机关登记或备案，但与公司的设立、

历次变更等历史沿革信息相关的全部资料（如公司就有

关变更事项报送管理部门的申请文件、股东之间的相关

协议及补充协议等）。

具体工作上，一是核查公司历次增资、减资等股本

变化情况及履行的内部决议、外部审批程序，是否涉及

国有产权主管部门批准备案（国有股权管理）、集体企

业确权，外资商务或外经贸主管部门的批准。二是核查

增资、股权转让及整体变更要核查历次增资及股权转让

时定价依据（关注低价转让及估值差距的合理性）；历

次股权转让、股利分配及整体变更时公司股东履行纳税

义务情况，如未缴纳，应说明是否导致控股股东、实际

控制人存在重大违法行为；历次股权转让、股利分配及

整体变更时公司决策程序是否合法完备；历次股权转让

及增资是否存在委托持股、利益输送或其他利益安排。

三是对于公司减资，不仅要核查通常股权变更的股权会

决议、股东决定等最高决策机构的决策文件、章程修正

案或新章程、工商行政管理部门出具的《准予企业变更

通知书》及换发的新的营业执照。还需特别注意公司向

特定债权人发出的减资通知书、在报纸上刊登的关于减

少公司注册资本的公告（登报日起应当是股东会决议的

第二天，向工商局申请办理减资登记备案的时间应当在

减资公告登报后45日之后提出）；关于减少公司注册资

本债务清偿或债务担保情况的说明（同时减少实收资本

的，还应当有《验资报告》）；四是对于股权转让，需

核查是否履行价款支付及缴纳个税，是否存在争议纠纷。

可以通过获取历次股权转让协议、支付凭证、缴纳个税

凭证、访谈股东或取得股东的确认函等方式进行核查。

另外，如有股权代持，应与相关当事人访谈；获取

委托持股相关文件及解除委托持股的相关文件，确保不

存在争议纠纷；五是核查目标公司历史上股权质押、变

更质押或解除质押的，需要核查的材料包括但不限于《公

司章程》与公司决策机构的决策文件。查看章程中是否

有关于公司股权质押的限制或禁止性规定，未禁止抵押

的，是否要求公司决策机构在抵押权设立前履行特定的

决策程序，比如“半数以上股东一致同意”；《股权质

押合同》或主合同中的股权质押条款；出质人的主体资

格证明；股权出质设立、变更、解除登记申请文件；股

东名册或股票；工商局或证券登记结算机构准予设立、

变更或解除股权出质登记的文件。另外，外商投资企业

股东设立或变更股权出质的，应该先取得原审批机关（投

资促进局或商务局）批准文件，再办理股权质押登记；

注销或撤销股权出质登记的，无需取得原审批机关批准。

六是核查经营范围变更，注意每次变更后的经营范围中

是否有需要前置许可的经营项目。工商局备案的经营范

围的表述中会显示某些经营项目是需要企业在开展相关

业务之前应事先办理许可，需了解相关领域前置许可的

法律法规规定。可通过访谈企业，充分了解企业实际中

经营的业务是否与经营范围一致，尤其是是否存在超范

围经营的情况，以及它的主营业务；七是如企业为高新

技术企业或存在国有创业引导基金前期投资的情况，要

关注国有创投公司投资公司时是否履行相关法律程序，

如投资时，是否经有权部门履行了决策程序，是否需要

国有资产监督管理部门批准；增资扩股时，是否同比例

增资，如未同比例增资，是否履行评估备案手续；退出

时，是否履行了评估备案，是否在产权交易所进行了交

易。

历史沿革尽职调查核查要点，包括但不限于如下几

个方面：

一是合法性、合理性的充分结合，各项文件所载内

容是否存在矛盾或不一致之处；

二是股东出资是否真实、是否履行必要评估程序、

是否符合法律规定，货币出资的是否到位，实物资产的

是否评估；

三是股权转让、法定代表人变更是否及时进行工商

变更；

四是历次股权转让是否形成完整的链条；

五是公司章程的规定是否与之前《公司法》和当下

的《民法典》存在冲突，公司章程是否载有特殊条款，

如限制表决权、不按出资比例分红、一票否决权等。特

别注意有些公司在引入投资人的过程中，章程中如存在

不合理的可能影响未来上市的条款，则要注意该情形是

否会影响投资后续的退出方案；

六是股东间是否存在特殊约定，如固定回报、业绩

回购条款等；

七是特殊行业的审批、备案；八是主管部门的审批、

备案、转让方式；九是税费问题，公司历史上股权转让

是否均已支付对价、是否完税、是否存在潜在纠纷；公

司的股权是否存在被直接或间接转让的情况，是否

依法申报纳税。

核查方式：书面核查+公开渠道查询。

（四）公司章程制定和修改的核查

一是查阅目标公司设立时制定的公司章程、公司章

程批准文件及制定章程的董事会和股东大会决议等资

料，核查目标公司章程的制定是否履行法定程序；核对

工商登记内容，核查设立时的公司章程是否于当时的工

商登记内容相一致；

二是根据目标公司具体情况确认公司章程的制定、

修改是否涉及其他政府主管部门审批，如涉及，章程的

制定、修改是否已取得该等审批文件；

三是查阅目标公司设立以来历次公司章程的修正案

及相关的董事会和股东大会决议等资料，核查目标公司

章程的修改是否履行法定程序；

四是查阅目标公司现时有效的公司章程、工商登记

文件、相关会议资料，核查发行人的公司章程是否经发

行人股东大会审批批准，是否与工商登记文件一致，核

查公司章程的内容是否符合相关法律、法规的规定，对

董事、监事和高级管理人员的职权范围的规定是否违反

有关规定。

核查方式：书面核查。

三、目标公司发起人及股东资质核查

（一）设立时点发起人及股东资格核查

发行人设立时的发起人资格，需区分自然人、法人、

合伙企业、其他组织等不同情形进行核查。如果发起人

为法人的，需查阅其营业执照、公司章程或其他组织文

件、工商登记文件等资料，核查发起人是否具备股东资

格；如果发起人是自然人的，需查阅其身份证明文件；

如果发起人为合伙企业,需查阅其营业执照、合伙协议

或其他组织文件、工商登记文件等资料,核查发起人是

否具备股东资格；如发起人为外国或港、澳台地区的法

人,该等发起人需就其具备法人主体资格等基本情况

及其出资不违反当地法律法规的规定,提供当地执业

律师出具的法律意见,并提供相关身份证明文件；如发

起人为发行人设立的持股平台,应核查相关管理制度

及持股平台出资人是否为发行人员工。此外，还要查阅

目标公司设立时的验资报告、发起人投入目标公司的资

产或权利证书、相关合同，必要时进行现场核查，判断

出资资产是否已由发起人转移给发行人，是否存在法律

障碍或风险。

核查方式：书面核查。

（二）当前股东资格核查

当前股东的资格核查，同样要区分自然人、法人、

合伙企业、其他组织等不同情形。其中，如果股东为法

人的，需查阅其营业执照、公司章程或其他组织文件、

工商登记文件等资料，核查股东是否具备股东资格；如

果股东为自然人，需查阅其身份证明文件；如果股东为

合伙企业，需查阅其营业执照、合伙协议或其他组织文

件、工商登记文件等资料，核查股东是否具备股东资格；

如果股东为外国或港、澳台地区的法人，该等股东需就

其具备法人主体资格等其基本情况及其出资不违反当地

法律法规的规定，提供当地执业律师出具的法律意见，

并提供相关身份证明文件。

核查方式：书面核查+现场访谈。

四、目标公司合规运营核查

一是核查目标公司内部组织机构，明确是否健全；

二是核查三会议事规则及其他内部规范运作的制

度。查阅目标公司治理相关文件,包括三会议事规则、

董事会专门委员会实施细则、总经理工作制度、内部审

计制度等文件资料,核查发行人是否依法建立了健全

的股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书

制度及是否符合相关法律、法规、规范性文件和公司章

程的规定；

三是查阅目标公司最近3年的股东大会、董事会、

监事会的会议资料,核查目标公司是否依据有关法律

法规和公司章程发布会议通知；董事会和监事会是否按

照有关法律法规和公司章程及时进行换届选举；决议内

容、会议记录及签署是否合法、合规、真实、有效；对

重大投资、融资、资产重组、经营决策、对外担保、关

联交易等事项的决策过程中,是否履行了公司章程和

相关议事规则规定的程序；对董事会、经理层的历次授

权是否履行了公司章程和相关议事规则规定的程序,

授权范围是否合法有效；涉及关联董事、关联股东或其

他利益相关者应当回避的,该等人员是否回避了表决；

核查需要独立董事发表意见的事项，相关独立董事是否

已经发表独立意见。

核查方式：书面核查。

五、目标公司董监高及其变化

一是核查现任董监高的任职资格。一方面，要查阅

公司章程、股东大会、董事会、监事会、职工代表大会

或职工大会聘任董事、监事、高级管理人员的决议和相

关议案，核查发行人现任董监高人员的选任是否符合相

关法律、法规及公司章程的规定；另一方面，通过与相

关人员访谈，取得当事人的相关确认并结合证监会、交

易所网站的公开查询及公安机关出具的无犯罪记录证明

文件，核查目标公司的董事、监事及高级管理人员是否

被中国证监会采取市场禁入措施尚在禁入期，是否最近

36个月内受过中国证监会及其他相关管理部门的行政

处罚或最近12个月内受到证券交易所公开谴责,是否

涉嫌犯罪被司法机关调查或涉嫌违法违规被中国证监会

立案调查；目标公司的董事、监事及高级管理人员是否

存在违反《民法典》法人篇中董监高禁止任职的情形；

核查目标公司的总经理、副总经理、财务负责人、董事

会秘书是否在控股股东、实际控制人及其控制的企业中

兼职的情况，以及董事、监事及高级管理人员相互之间

是否存在亲属关系；此外还要对于董事、监事及高级管

理人员的任职资格需经监管部门核准或备案的，还应查

阅相关核准或备案文件。

二是查阅董监高在报告期内的变动情况，具体应查

阅公司股东大会、董事会、监事会、职工代表大会或职

工大会聘任董事、监事、高级管理人员的决议和相关议

案，核查目标公司最近三年董监高人员的变化情况，核

查变化人员的数量及相关职责。

核查方式：书面核查+实地走访+公开信息渠道查

询。

六、目标公司的独立性核查

（一）业务独立性核查

一是查阅目标公司公司章程、组织结构图,核查目

标公司是否具有完整的组织机构,核查目标公司与控

股股东、实际控制人或其控制的其他企业之间是否存在

重大的担保、借款、占用资金或其他资产的情形；

二是查阅核心技术情况，核心技术来源，核心技术

是否取得专利或其他技术保护，核心技术的科研实力和

成果情况（包括获得的重要奖项、承担的重大科研项目、

核心期刊论文发表等）；

三是实地走访发行人的主要生产经营场所核查发行

人是否具有与其经营活动相适应的生产经营场所、组织

机构是否独立；四是核查发行人的主要业务资质是否已

经取得。

核查方式：书面核查+实地走访。

（二）资产独立性核查

一是资产的调查，具体内容详见“六、目标公司及

其控股子公司的主要财产”；

二是对管理层进行访谈，核查目标公司经营涉及的

核心资产及无形资产（例如商标）是否依赖于控股股东、

实际控制人；

三是实地勘察发行人相关实物资产，进一步核查发

行人拥有或使用的各业务环节生产设备的情况，判断是

否具备与生产经营有关的生产系统，对生产经营所需的

土地、厂房、机器设备及商标、专利、非专利技术等是

否具备完整、合法的财产权属凭证以及是否实际占有；

对于生产经营设备、大宗产品或者重要原材料,应查验

购买合同。

核查方式：书面核查+实地走访+现场访谈。

（三）人员独立性核查

一是查阅目标公司单位员工名册及劳动合同格式、

发行人主要人员工资明细表;查阅发行人最近年度的

社会保险缴纳凭证,核查发行人员工的劳动、人事、工

资报酬以及相应的社会保障是否独立管理；

二是访谈高级管理人员并请其填写问卷调查表，了

解相关人员兼职情况，核查高级管理人员是否存在在控

股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、

监事以外的其他职务的情况，是否存在在控股股东、实

际控制人及其控制的其他企业领薪；核查发行人的财务

人员等是否独立于控股股东或实际控制人；三是访谈了

解目标公司财务人员是否存在在控股股东、实际控制人

及其控制的其他企业中兼职的情况。

核查方式：书面核查+现场访谈。

（三）财务独立性核查

一是查阅目标公司银行开户资料、最近3年的纳税

资料等核查发行人是否独立在银行开户、独立纳税等,

是否存在与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业

共用银行账户的情形；

二是查验目标公司存款银行出具的存款证明或取得

银行函证文件；

三是查询目标公司的财务会计制度等内部规章制度

核查发行人是否建立了独立的财务核算体系,是否具

有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理

制度,是否独立进行财务决策；四是实地走访核查财务

会计部门是否进行了人员隔离和物理隔离。

核查方式：书面核查+实地走访+现场访谈。

（四）组织机构独立性核查

一是查阅目标公司组织结构图、股东大会和董事会

相关决议、各机构内部规章制度,核查发行人是否具备

健全的内部经营管理机构,所设机构是否与控股股东

或实际控制人完全分开且独立运作,是否完全拥有机

构设置自主权及独立的经营管理权等；

二是实地走访核查目标公司是否具备健全的内部经

营管理机构，是否存在与控股股东或实际控制人混合经

营、合署办公的情形，目标公司的相关机构的设置是否

均独立于控股股东或实际控制人。

核查方式：书面核查+实地走访。

六、目标公司的业务核查

一是要核查目标公司及其控股子公司的主营业务情

况，行业法律法规和政策；

二是要核查目标公司及其控股子公司的业务资质及